搜索结果: 1-15 共查到“知识库 理论法学”相关记录2815条 . 查询时间(3.744 秒)
本文是对苏力《法律人思维?》一文若干观点的回应和批评。苏力赞赏美国现实主义的法官办案方法与思路，否认法律人存在法教义学思维方法，无前提地主张“超越法律”和“考量后果”。本文主张法律人思维“二元论”，即在实定规范与社会事实之间进行结合、协调和平衡，遵循规则和超越法律。法律人不能拘泥于法律规则和概念逻辑，面对呆板的法律和鲜活的生活，不能刻板地不作结果主义考量。但进行社会后果考量时，不能夸大“超越法律”...
全球贸易摩擦增多导致成员国之间发生贸易争端的几率增加。同时，WTO争端解决机制（DSM）本身日趋成熟，WTO成员参与争端解决活动的广泛度也有增加。这些似乎都意味着对于WTO DSM的利用率会增力P，但现实却恰恰相反。从国际经济环境的影响、 WTO DSM自身机制和成员国的原因三个维度加以考察，可以发现一些能够部分解释WTO DSM利用率减少的原因。尽管这些假说都只能从一个侧面来解释WTO DSM利...
获取合规承诺是反垄断救济体系的核心，但以惩罚为支撑的简单威慑不能够帮助反垄断执法机构实现上述目标。在反垄断执法实践中，各执法机构普遍采取引导企业自主建立反垄断合规制度的方法来克服威慑陷阱，合规指引已经成为反垄断法实施的一大趋势。反垄断合规制度可以帮助执法机构获取足够的合规承诺，也可以帮助企业预防反垄断法律风险，具有经济上的合理性。“有效”是反垄断合规指引建设的基本目标，制裁与执法、知识、自主合规制...
13世纪中后期欧洲的法学家面临着一个迫切的任务，即考察他们的知识基础；也就是说，他们必须回应“法学的科学性”问题。另一方面，法学家又必须在实践层面上回应欧洲“共同法”的统一性与“特别法”的多元性之间的矛盾。恰逢其时，两位法国法学家，即拉维尼的雅各和贝勒珀克的皮埃尔建构了不同于之前（波伦亚）注释法学派之方法和理论的“新法学”。意大利学者皮斯托亚的奇诺将该种方法与法学理论引进意大利，从而建立了评注法学...
以法律效力理论中的“特别法优于一般法”规则及国际私法中的“最密切联系原则”作为原型，可以在多样化的法理学说中提炼出一个普遍性的法理适用规则：“特别法理优于一般法理”。日本修宪问题可以作为检验这个法理适用规则的典型事例。按照“特别法理优于一般法理”的规则，日本国内护宪派所秉持的“永久和平论”是“特别法理”，应当优先适用；从世界范围来看，质疑日本修宪所依据的“跨国契约论”是“特别法理”，更应当优先适用...
私营企业准入管制的变革，对温州产品质量进步和对外贸易发展起到了重要作用。温州在上世纪八十年代曾以假冒伪劣产品闻名，原因是国家对私营企业实行准入歧视，导致温州企业被迫通过挂户经营方式生存。在挂户经营模式下，私营企业缺乏独立产权和品牌，搭便车行为难以防范，企业难以通过提升质量获得竞争优势，而只能通过价格竞争生存。1992年后，准入管制消除，温州私营企业纷纷脱离挂靠单位，于是信誉机制重新开始发挥作用。这...
对共犯脱离的把握必须从弥补共犯中止理论之不足的角度，才能形塑有效的脱离基准理论。鉴于因果关系遮断说无法解决行为人产生的影响虽在事实上存在但承认脱离比较合适的案件处理问题，以及判断因果关系是否遮断存在规范的性质，应提倡以规范的因果关系遮断说作为共犯脱离的判断基准。在规范的因果关系遮断说的具体贯彻问题上，应以表达了脱离的意思并为其他共犯者所了解作为主观基准条件，以停止了自己的犯罪行为且解除了共犯关系作...
近年来，股东间协议在公司和公司法实践中大量涌现，甚至出现了“协议替代治理”现象。究其根本原因，是我国公司法上公司观念的落后和对股东会、董事会定位的不合理。在将公司视为股东手臂的延伸的公司观念支配下，对股东间协议的司法审查视角主要是合同自由、广泛适用民法原则和维护行政管理等，而忽视了公司及其治理的内在要求。从公司法视角，对股东间协议的司法审查应考量股东固有权利，考量公司独立和公司利益，考量其他股东、...
由于不确定“近因”与“近因原则”的含义，我国司法实践中对因果关系的判定标准存在不一致与不合理情形。在普通法系国家“近因”是指保险法意义上的原因。所谓“近因原则”并不存在，因为各国对因果关系的识别规则并不统一。就我国而言，当多个原因连续发生呈完整链条状时，宜采取比例分配规则。当多个原因彼此间相互独立且同时发生时，若其中一个原因是损害结果的充分条件，且其属于承保事项，保险人应承担全部责任。否则，保险人...
强制要约收购制度是收购监管制度中存在巨大争议的制度。现有的理论争议表明它不能有效地保护小股东在收购中的利益，相反，它抑制收购，降低效率，在股权相对集中的法域这一问题更加突出。本文通过对该制度在我国的历史演变和874宗触发强制要约收购义务的收购的研究，发现在我国近二十年来的立法调整和实践中，出于对效率的追求，该制度的强制力已经大大的削弱了。要保护上市公司控制权转移时小股东的利益，需要完善各种相关的制...
产权保护是企业投资必须考虑的因素，是一种成本。为在招商引资竞争中胜出，各地所采取的策略不只包括改善交通、减免税赋、优惠地价、提供低价水电气等，还包括优化社会治安、提高政府工作效率、放松管制、改进法院司法等，要减少企业投资面临的综合成本，成为“投资洼地”。如此，中国的招商引资竞争确已呈现出法治建设竞争的迹象，而这种基于资本流动驱动的法治建设竞争有效约束了地方政府的掠夺行为，更是促成我国产权保护机制生...
学界通常认为，被受案范围排除在外的行政计划未能得到有效的合法性审查。然而，剖析《最高人民法院公报》上刊载的两份涉及城乡规划的司法裁判文书，可以发现法院在事实层面上实施了对城乡规划的合法性审查。进一步的理论提炼展示了法院审查城乡规划的不同进路及其与城乡规划不同定性之间的内在联系：具处分性的城乡规划立项决定通过多阶段行政行为救济中的“违法性继承”理论进入到司法审查的视野。而对作为“依据”的城乡规划方案...
本文考察《临时约法》的两次起草、审议修改和读会通过的曲折历程，由条文修改过程探寻当年立法者的本意，发现《临时约法》立法过程中“改总统制为内阁制”的做法受到多数参议员的抵制而未能成功，其最终定稿对于政体形式采用了比较模糊柔和的折衷方案。
《临时约法》与晚清的《钦定宪法大纲》不同，将基本权利一章置于国家机构之前，以宣示人民对于政府的前提性与根本性。但《临时约法》第十五条 “得依法律限制之”的规定，却为政府立法侵蚀宪法基本权利提供了借口。《临时约法》第十五条 的规定，在法例上，可追溯到日本明治宪法第二十九条 “在法律范围内”和普鲁士宪法第二十七条 “非依法律不得设之”的规定；在思想上，源于清末民初国情论下的自由观。经过民国三十多年的立...